SOLICITUD DE INVESTIGACIÓN POR COACCIONAR LA FIRMA DE LICENCIAS NO REMUNERADAS

SEÑORES

MINISTERIO DEL TRABAJO

OFICINA SECCIONAL DE _____________

E.                                                          S                                    D

REF: DENUNCIA POR VIOLACIÓN DE NORMAS LABORALES

___________________  con fundamento en lo señalado en  artículo 486 del Código Sustantivo del Trabajo, la Ley 1610 de 2013, el Decreto 4108 de 2011 y el Concepto 108785-2016  del MINISTERIO DE PROTECCIÓN SOCIAL; hasta su digno despacho concurro con la finalidad de presentar DENUNCIA POR VIOLACIÓN DE LAS NORMAS LABORALES CONTRA________ , todo lo cual procedo a hacer con base en los siguientes:

HECHOS

PRIMERO: Suscribí el día_______________ contrato de trabajo para desempeñar el cargo de _______________________.

SEGUNDO: Que ingrese a laborar  con aptitud satisfactoria para desempeñar el cargo, sin padecer enfermedad alguna, por lo que desempeñé las  funciones para las cuales fui contratando con responsabilidad y buena conducta.

TERCERO: Que el día _____ de ________ 2020; fui obligado a suscribir licencia no remunerada ( obligado a firmar carta de renuncia), alegando mi empleador, supuestas y amañadas  circunstancias apremiantes que impedían la  continuación de la relación laboral; contrariando lo señalado en la Circular 027 de 2020 emanada del Ministerio del Trabajo y realizando actos que constituyen un despido indirecto sin justa causa y sin mediar autorización del Ministerio del Trabajo.

CUARTO: Con mi despido se están vulnerando injustificadamente mis derechos fundamentales al trabajo, a la seguridad social, a la salud, al mínimo vital, a la dignidad humana, y  a la igualdad. Al respecto recuerdo que la Constitución Política Nacional de Colombia ordena lo siguiente: 

ARTÍCULO 25 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA, “El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas.”

ARTICULO 48 DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL. “La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley.

Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social.

El Estado, con la participación de los particulares, ampliará progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprenderá la prestación de los servicios en la forma que determine la Ley. (…)”

ARTÍCULO 13 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA, “Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica.

El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos discriminados o marginados.

El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.”

QUINTO:  Que en este caso es  procedente el inicio de las investigaciones e imposición de sanciones señaladas en la Ley 1610 de 2013 .

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Que para que proceda la terminación de los contratos de trabajo en medio de la presente emergencia declarada por el Presidente de la República, es necesario realizar la correspondiente solicitud de permiso ante el Inspector de Trabajo y Seguridad Social del Ministerio de Trabajo, quien en atención a lo normado por el Decreto 4108 de 2011 , tendrían competencia para decidir la solicitud de autorización de despido, por esta razón y en ningún momento por estar inmerso en alguna de las justas causales de despido, cuestión de competencia exclusiva y excluyente del Juez, pues el Inspector de Trabajo y Seguridad Social, en atención a lo normado por el Artículo 486 del Código Sustantivo del Trabajo, no puede definir derechos ni decidir controversias atribuibles a la Justicia Ordinaria.

 La norma a la letra dice en su parte pertinente:

“Artículo 486 - . Atribuciones y sanciones : 1- Los funcionarios del Ministerio de Trabajo podrán hacer comparecer a sus respectivos despachos a los empleadores, para exigirles las informaciones pertinentes a su misión, la exhibición de libros, registros, planillas y demás documentos, la obtención de copias o extractos de los mismos. Así mismo, podrán entrar sin previo aviso, y en cualquier momento mediante su identificación como tales, en toda empresa con el mismo fin y ordenar las medidas preventivas que consideren necesarias, asesorándose de peritos como lo crean conveniente para impedir que se violen las disposiciones relativas a las condiciones de trabajo y a la protección de los trabajadores en el ejercicio de su profesión y del derecho de libre asociación sindical. Tales medidas tendrán aplicación inmediata sin perjuicio de los recursos y acciones legales consignadas en ellos. Dichos funcionarios no quedan facultados, sin embargo, para declarar derechos individuales ni definir controversias cuya decisión esté atribuida a los jueces, aunque sí para actuar en esos casos como conciliadores.

Que amén de lo anterior, nuestra Legislación y Jurisprudencia Laboral, y nuestra Jurisprudencia Constitucional han señalado que quien contrata la prestación de un servicio personal –con o sin subordinación- debe tener presente que adquiere con la persona que se lo presta una relación relevante a la luz de la Constitución y la Legislación Laboral, pues adquiere el deber de actuar con solidaridad cuando las circunstancias se lo requieran, y sus relaciones deben entonces trascender el principio de utilidad que en general es válido observar en los actos contractuales que desarrolle, y en las relaciones patrimoniales de disposición de sus bienes económicos. Una persona en condiciones de salud que interfieran en el desempeño regular de sus funciones se encuentra en condiciones de debilidad manifiesta no solo porque esto puede exponerla a perder su vínculo, como lo muestra la experiencia relacionada en la jurisprudencia constitucional, sino además porque le dificulta la consecución de una nueva ocupación con base en sus facultades, talentos y capacidades humanas, que le depare los bienes suficientes para satisfacer sus necesidades básicas, con lo cual está en riesgo no solo su estabilidad y su dignidad, sino incluso su propia subsistencia, y su seguridad social

 Bajo ese contexto, existe una protección de la estabilidad laboral que guarda mayor relevancia en el contexto de la actual emergencia social, y que por ende ello implica dentro del ámbito laboral las siguientes posiciones: (i) A no ser despedido en razón a que: En este momento de crisis mundial, la Organización Internacional del Trabajo ha hecho un llamado a proteger los trabajadores, estimular la economía y el empleo y sostener los puestos de trabajo y los ingresos del trabajador, por lo que se hace nuevamente un llamado a los empleadores para que actúen bajo el principio protector y de solidaridad, en virtud de los cuales, prima la parte más débil de la relación laboral; (ii) A permanecer en el empleo, a menos que exista una justa y real  causa de desvinculación no relacionada con la situación económica del empleador o que el trabajador se ha vuelto una carga onerosa para su empleador y (iii) que la autoridad competente autorice el despido, previa verificación de la causa que amerite la desvinculación. De lo contrario, el despido será ineficaz y el trabajador será acreedor de la indemnización fijada por la ley, más el pago de los salarios dejados de devengar.

Que si bien es cierto, correspondería a la Jurisdicción Laboral le correspondería el análisis de la validez de las actuaciones del empleador, y los conflictos relacionados con las relaciones laborales; no es menos diáfano que su digno despacho tiene unas funciones de inspección, vigilancia y control para impedir que los empleadores  presionen, coaccionen o violente  los derechos y garantías laborales de  sus trabajadores; por lo que en ese sentido tenemos que tienen que velar por el cumplimiento de un fin de protección del empleo contenido en la Constitución, la Ley e instrumentos internacionales

DERECHO

Invoco como precisos y puntuales fundamentos de derecho de la presente acción en cuanto a aspectos sustantivos los siguientes: En derecho, me fundamento en la LEY 1610 DE 2013 y el Decreto 4108 de 2011.

PETICIÓN

Que se de inicio a las investigaciones e imposición de sanciones señaladas en la Ley 1610 de 2013  

                                                               PRUEBAS

Solicito se practiquen y se tengan como tales:

 DOCUMENTALES:

-          EXPEDIENTE LABORAL DE_______

-          CORREO ELECTRONICO ENVIADO A________ EN DONDE DEJÓ CONSTANCIA DE NO ESTAR DE ACUERDO CON LA FIRMA DE LICENCIA NO REMUNERADA ( O CARTA DE RENUNCIA)

-           DECLARACIÓN EXTRAPROCESAL QUE DA CUENTA QUE SOY CABEZA DE FAMILIA, QUE MI MÍNIMO VITAL DEPENDE EZCLUSIVAMENTE DE MI TRABAJO Y DE LOS GASTOS DE MI NUCLEO FAMILIAR.

INTERROGATORIOS DE PARTE Y DECLARACIONES:

Ruego citar y hacer comparecer, para que en audiencia, cuya fecha y hora se servirá Usted señalar, al Señor______________, para que en diligencia cuya fecha y hora tenga su señoría a bien señalar absuelvan el interrogatorio de parte que personalmente le formularé.

JURAMENTO

Solicito se  me cite a declarar, para que bajo la gravedad del juramento aclare a su digno despacho los hechos y pretensiones de la presente solicitud.

TESTIMONIOS

Solicito se recepcione los testimonios de_________________ y __________________

OFICIOS:

Sírvase su señoría oficiar a ___________ a fin de que allegue al expediente toda la documentación relacionada con mi Historia Laboral

                                                     ANEXOS

Me permito anexar  los documentos que relaciono como pruebas, copia para los traslados a la sociedad disciplinada y copia para archivo de su digno despacho.

NOTIFICACIONES Y DIRECCIONES

Al suscrito en la secretaria de su digno despacho o en ______________  

A ___________ en________________

De su Señoría,

___________  

¡YA BASTA!

Se que muchos dirán que defiendo a la Ministra Alicia Arango por ser una coterránea; pero no, en aras de disipar el polvorín generado por una expresión sacada de contexto y sin previa explicación de la Ministra sobre a lo que realmente hacia referencia. Es menester aterrizar sobre dolorosas verdades, y dejar claro que cualquier reforma ( laboral o pensional; ya dejen de hacer el arroz con mango) deberá ser concertada.

En todo caso,

1.       El desempleo es del 10.5%, y la misma OIT prevé casi 3 millones más;  ¿Que es lo que se propone para cambiar eso?. La solución no es poner el grito en el cielo o seguir haciendo paros para exigir que no haya una reforma laboral.

2.       Se sigue vendiendo como una reforma pensional  lo que es una reforma laboral; muy a pesar de que ambas son justas y necesarias.

3.       A lo que se refería la Ministra, era la vinculación de  informales (y  evasores  que aprovechan contratación  ocasional) para aumentar la base de aportantes.

4.       Hablando de materia pensional; hasta ahora todos tenemos la expectativa legítima de pensionarnos, pero muy pocos el derecho adquirido.

5.        La misma OIT ha señalado que en la definición de salarios mínimos y políticas laborales;  deberán incluirse, los fatores económicos, incluidos los requerimientos del desarrollo económico, los niveles de productividad y la conveniencia de alcanzar y mantener un alto nivel de empleo ( OIT, CONVENIO 131)

6.       Cierto es que cualquier propuesta de reforma pensional, debe abstenerse de recurrir a la vieja formula de  los “incentivos patronales” que desde la Ley 50 de 1990 no han servido para nada.

7.       Así como surge la indignación por lo dicho por la Ministra, ¿Alguien se ha detenido a preguntarle a la UGPP sobre los requerimientos por no afiliación, elusión y evasión de aportes?

8.       Para bien o para mal, el Sistema Pensional en Colombia es piramidal (Cada generación ayuda a pagar las pensiones de las generaciones anteriores) algo que todo el mundo sabe pero se niega a comprender; lo anterior quiere decir que depende de una expectativa de vida promedio y unas cotizaciones regulares o se corre el riesgo que en algún momento se corte el chorro ( Según lo dicho por nuestros expertos; al ritmo que llevamos, nuestro Sistema Pensional estará desfinanciado en 15 años, o sea, mi pensión, la suya, la del vecino, etc); lo anterior quiere decir, que efectivamente existe un riesgo al cual se le debe dar un debate serio para encontrar las soluciones a mediado y a largo plazo que impliquen primero aumentar la cobertura y la base cotizante antes que pensar en aumentar la edad de pensión ( Y para garantizar  consolidar como derechos adquiridos las expectativas legítimas,   se debe procurar el aumento de la base cotizante, el aumento de los salarios de los cotizantes, la formalidad laboral).

9.       Es necesario un gran dialogo nacional  antes que nos coja el guere guere con el tema pensional y laboral ; y no usar el debate como herramienta populistas por sindicalistas, sabios y “líderes”  dizque alternativos en las próximas y futuras fiestas de la democracia.

Ahora que aterrizamos todo eso, bienvenidas las propuestas serias  y no el mismo sirirí

LO QUE ABUNDA NO DAÑA

El artículo 260 del Código de Comercio, reformado por el artículo 26 de la Ley 222 de 1995; establece que: Una sociedad será subordinada o controlada cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquélla se denominará filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamará subsidiaria.

A su vez, el artículo 61 de la Ley 1106 de 2016; establece que: Cuando la situación de insolvencia o de liquidación judicial, haya sido producida por causa o con ocasión de las actuaciones que haya realizado la sociedad matriz o controlante en virtud de la subordinación y en interés de esta o de cualquiera de sus subordinadas y en contra del beneficio de la sociedad en reorganización o proceso de liquidación judicial, la matriz o controlante responderá en forma subsidiaria por las obligaciones de aquella. Se presumirá que la sociedad está en esa situación concursal, por las actuaciones derivadas del control, a menos que la matriz o controlante o sus vinculadas, según el caso, demuestren que esta fue ocasionada por una causa diferente.

Por otro lado, tenemos que se encuentra regulada la figura del levantamiento del velo corporativo, que no  es más que la desestimación de la personalidad jurídica de una sociedad, cuando la misma  ha estado siendo utilizada en fraude al fisco, operando conductas delictivas, o actuando en perjuicio de terceros,  para extender las responsabilidades más allá del haber social, permitiendo conocer las personas naturales que las integran como accionistas individualmente considerados quienes serán llamados a responder adicionalmente al monto de sus aportes de capital social, con su propio peculio.

Los anteriores fundamentos jurídicos se aplican a todas las sociedades en Colombia sin importar su naturaleza; atendiendo a:

1)El principio de que la sociedad es una persona jurídica autónoma sujeto de derechos y obligaciones,

2) A que legalmente se ha señalado que la capacidad de una sociedad se circunscribe al desarrollo de las actividades previstas en su objeto social.

3) El llamado “velo corporativo”, que garantiza que una empresa, constituya una persona -jurídica- separada de sus accionistas, protegiendo así los bienes personales de estos frente a eventuales responsabilidades adicionales originadas en el riesgo del desarrollo de su objeto social.

No obstante, todo lo anterior, el Partido Liberal Colombiano, presenta el Proyecto de Ley 282 de 2020; por gracia del cual pretende establecer: “DISPOSICIONES PARA GARANTIZAR LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL EN LAS ENTIDADES ASEGURADORAS DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD, SE ADOPTAN LINEAMIENTOS PARA SU ACREDITACIÓN Y SE DICTAN OTRAS DISPOSICIONES”; señalando que:

1)      Cuando sea decretada una medida de Intervención Forzosa Administrativa para Administrar o una medida de Intervención Forzosa Administrativa para Liquidar por parte de la Superintendencia Nacional de Salud respecto de una entidad aseguradora del Sistema General de Seguridad Social en Salud, a raíz o con ocasión de las actuaciones que haya realizado la persona natural o jurídica matriz o controlante en virtud de la subordinación y en interés de esta o de cualquiera de sus subordinadas y en contra del beneficio de la entidad objeto de la medida, la matriz o controlante responderá en forma subsidiaria por las obligaciones de la controlada.

2)      Cuando la prenda común de los acreedores de una entidad aseguradora del Sistema General de Seguridad Social en Salud, respecto de la cual se haya decretado una medida de Intervención Forzosa Administrativa para Administrar o una medida de Intervención Forzosa Administrativa para Liquidar por parte de la Superintendencia Nacional de Salud, sea desmejorada con ocasión de conductas dolosas o culposas de los socios, administradores, revisores fiscales, y empleados, los mismos serán responsables civilmente del pago del faltante del pasivo externo.

3)      Cuando se utilice la personería jurídica de una entidad aseguradora del Sistema General de Seguridad Social en Salud o de una sociedad comercial o de una entidad sin ánimo de lucro que directa o indirectamente sea propietaria o realice operaciones jurídicas con una entidad aseguradora del Sistema General de Seguridad Social en Salud, en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas, administradores o controlantes que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. El afectado podrá solicitar judicialmente la declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios y la indemnización de los perjuicios sufridos.

En fin, señalando de manera especial en una nueva ley, lo que ya se encuentra debidamente legislado y reglamentado; pero bueno, bien dicen que lo que abunda no daña. Y bienvenida cualquier iniciativa que vaya encaminada a poner la casa en orden.

HAY QUE SUMAR Y NO SEGUIR RESTANDO

Recientemente se ha generado un rechazo generalizado a la propuesta presentada por ANIF; quien ha hecho una serie de propuestas al Gobierno Nacional para una reforma laboral, estando entre ellas, la eliminación el pago a las cajas de compensación familiar y los intereses de las cesantías a los trabajadores con el objetivo de dinamizar el mercado laboral. Sea lo primero señalar ( Y no se está terciando en la discusión), que la propuesta  no va encaminada a acabar las cajas de compensación sino a cambiar su sistema de financiación a impuestos generales; teniendo como base para dicha propuesta, el detrimento para la competitividad empresarial que se genera por los sobrecostos en los que debe incurrir para contar con mano de obra calificada y no calificada ( En síntesis la tesis es que: En la práctica los gastos en Seguridad Social para las empresas son impuestos directos, pero ocultos

Aquellos que apoyan la propuesta, señalan que el llamado “impuesto puro” asciende al 39.5% de cada peso de cada peso destinado a pago de nómina, y que ninguna empresa podría competir luego de asumir tales sobrecostos; además de que continuar los mismos se agravarían los problemas de informalidad y desempleo; por su parte los opositores, señalan que la sola propuesta ponen en riesgo derechos adquiridos de los trabajares, e insisten en que la propuesta pretende acabar las Cajas de Compensación.

Para bien de nuestro ordenamiento jurídico, la Ley  21 de 1982 y nuestra Honorable Corte Constitucional, señalaron que el subsidio familiar como una prestación social de obligatorio pago a través de las Cajas de Compensación Familiar, por parte de todos los empleadores del sector público o privado que tuvieran uno o más trabajadores de carácter permanente; determinaron la naturaleza no gubernamental de las Cajas de Compensación; y dejaron claro los aportes obligatorios que hacen los empleadores no son impuestos porque “no se imponen a todos los contribuyentes ni van a engrosar el presupuesto de ninguna entidad pública bajo el principio de universalidad ni son distribuidos por corporación popular alguna” como tampoco son derechos adquiridos  ( Por el contrario, son un interés legítimo del trabajador que se transforma en derecho subjetivo cuando la entidad entrega efectivamente al trabajador el subsidio en dinero, especie o servicios)

En Honor a la verdad, a pesar de que nuestro Señor Presidente claramente  ha mostrado su oposición a la propuesta; no es menos cierto que su Ministro de Hacienda ha señalado que la propuesta no quede en saco roto. Y el Ministro tiene razón, pero solo por el hecho de que es necesario un debate serio  sobre las formas de reducir los costos de generación de empleo y de nuestro futuro pensional … Y el primer paso para eso, es dejar de hacer “política” con el tema y sentarse a hablar del mismo seria y técnicamente. 

Ahora bien,  el que se proponga la financiación  del sistema con impuestos generales o impuestos progresivos al consumo no es una solución o se debe considerar la panacea; pues la misma se hace sin examinar nuestra economía y realidad social, y olvidando que lo importante aquí es sumar y no seguir restando. Y por tanto es mejor buscar la forma de aumentar la base de aportantes buscando  vincular a los informales que generar nuevas formas de evasión de impuestos.